När vi inte gör det ställer vi upp orättvisa omständigheter till nackdel för fordringsägare som inte betalats.
Denna princip hänför sig till parternas handlingar innan saken är inlämnad. När en gäldenär (den som lämnar ett konkursfall) betalar vissa fordringsägare men inte betalar andra likartade fordringsägare inom kort innan ett konkursfall lämnas in, debiteras gäldenären att de har haft förmånliga betalningar till de som är lyckliga (eller otur - se nedan) fordringsägare. Preferenser är frusna i ett konkursfall.
Typer av skulder
För konkurs kommer skulden i olika klasser eller kategorier. I allmänhet faller skulden i en av fyra kategorier:
- Administrativa - de skulder som är nödvändiga för administrationen av ett konkursfall, som advokatavgifter eller förvaltaravgifter.
- General Unsecured - kreditkort, medicinska räkningar, handelsskuld, signaturlån som består av ett löfte att betala utan säkerhet, tillfällig skuld som IOU, och lån från vänner eller familj
- Prioriterad osäkerhet - osäker skuld som av olika anledningar bedöms vara mer värdig eller viktig, inklusive nyligen skatter, inhemska stödförpliktelser som underhåll och barnbidrag
- Säkerställd - skuld med säkerhet som billån eller bostadslån
När vi pratar om likadana borgenärer talar vi om fordringsägare med samma slags skuld, som alla allmänna osäkrade fordringsägare eller alla prioriterade osäkra fordringsägare.
Välja en kreditgivare över en annan
Även om vi ofta kan välja vem, vad, när och hur mycket vi betalar våra fordringsägare, trots vad vi har med dem, antar konkurssystemet att vi betalar alla som fordringsägare på samma sätt. Till exempel gör vi minsta betalning på våra kreditkort varje månad. Under de flesta omständigheter väljer vi inte vilka fordringsägare som ska betala. Var och en kommer att betala minst kontraktsminimum. Vissa kan betalas mer, lite mindre.
Så, varför skulle du välja att betala en borgenär mer än andra? Du kan ha en helt legitim anledning att göra det. Till exempel kan ditt Visa-kort ha en högre ränta än ditt Mastercard, så du vill betala ner det snabbare. Eller kanske har det en högre balans.
Men, om du var fastspänd för pengar och du bara hade nog att betala några fordringsägare, men inte andra? Om du inte betalade Visa, men betalat Mastercard istället, är det rättvist för Visa? Vad händer om du skylder pengar till din svärfar och ville se till att han fick betalt innan du lämnade ett konkursfall?
Dessa ojämna betalningar kallas preferenser eller förmånliga överföringar.
Vad gör det en preferens?
För att vara en preferens måste en betalning uppfylla fem kriterier:
- Överföringen måste vara till förmån för en borgenär.
- Överföringen måste användas för att betala en förestående skuld (en skuld som fanns innan överföringen inträffade).
- Överföringen måste ha gjorts medan gäldenären var insolvent.
- Överföringen skedde inom 90 dagar efter det att konkursen lämnades in, eller ett år om fordringsägaren var insider.
- Kreditoren fick mer än vad den skulle ha fått i ett kapitel 7 fall om överföringen inte hade gjorts.
Undvik Preference
Vad då gör vi då? Konkurskoden ger förvaltaren rätten att fånga de pengar som gavs till fordringsägare företrädesvis och omfördela den till alla liknande fordringsägare på jämnare eller pro rata basis. Detta kallas att undvika preferensen.
Trots att han kanske har rätt att gå efter varje förekomst där du tycks ha föredragit en borgenär över en annan, är förvaltaren delvis begränsad av kostnaden för utredning och de åtgärder som krävs för att samla in pengarna, bearbeta fordringar från andra borgenärer och omfördela intäkterna.
Bara den tid som är nödvändig för att granska var och en av dina transaktioner före konkurs kommer ofta att vara mer än någon vinst till konkursboet. Därför kräver konkurskoden att en gäldenär avslöjar konkursplanerna betalningar som gjorts under 90 dagar före konkursen, men endast om betalningen är totalt $ 600 eller mer för en enda borgenär under den perioden.
Även då kan förvaltaren använda sin bedömning för att avgöra om det skulle vara praktiskt att gå efter pengarna. Mängden är en faktor. En annan faktor är det som ibland kallas "borgenärernas bästa" test. En betalning är endast en preferens i den mån den överstiger vad den borgenären borde ha fått (förutsatt att detta är ett kapitel 7- fall.
Här är ett exempel: Antag att du har $ 10 000 i ej existerande egendom. Du har åtta fordringsägare, som vart och ett har lämnat in en korrekt anspråk hos domstolen. Sammantaget skulle varje kreditgivare få 1,250 dollar i konkursfallet.
Antag att du betalat en borgenär $ 2000 innan konkursen lämnades in. Den borgenären skulle få 750 dollar mer än den hade rätt till, och det skulle vara 750 dollar mindre i poolen för de övriga borgenärerna att dela. Förvaltaren har rätt att begära $ 750 tillbaka. Men är det värt det? Förvaltaren måste väga fördelen av att gå efter $ 750 på de andra borgenärernas räkning. Med tanke på förvaltarens provision är 25% eller mindre på allt som går igenom hennes händer, skulle det förmodligen inte vara mycket effektivt att kämpa hårt för det $ 750.
90-dagars regeln
Generellt kommer förvaltare bara att söka efter preferenser som gjorts under 90 dagar innan målet inlämnades. Men det är inte svårt och snabbt. Det är lättare för förvaltarna att undvika preferenser under den perioden, eftersom gäldenären enligt lag antas vara insolvent under perioden. En presumtion är inget annat än ett antagande som kan övervinnas med bevis. Om en borgenär kan bevisa att gäldenären var lösningsmedel när preferensen gjordes blir det svårare för förvaltaren att bevisa att betalningen var förmånlig. På samma sätt kan förvaltaren försöka undvika betalningar som görs längre än 90-dagars återkallningsperiod om hon hade bevis för att gäldenären var insolvent så långt tillbaka.
Insiderregeln
Faktum är att förvaltaren kan gå tillbaka ett år om mottagaren av betalningen var insider. Insiders inkluderar familj, vänner, affärspartners, personer eller enheter med en särskild koppling till gäldenären. Eventuell betalning till insider måste lämnas ut och är föremål för granskning som en preferens.
Egenskapsinställningar
Inställningar kan vara i form av en fastighetsöverföring också. Överföring av en bil som betalar en skuld till din svärfar är lika giltig som eventuell kontantbetalning och kommer att behandlas lika i någon analys. Tekniskt sett kan även en återtagande eller avskärmning betraktas som en förmånsbetalning.
Undviker en preferensrätt till mottagaren?
Det korta svaret är ja, preferensen är rättvist mot mottagarens borgenär eftersom borgenären i slutändan inte får betala mer än vad han skulle ha fått om gäldenären betalade rättvist och under normala omständigheter.
Låt oss låtsas att borgenären är din pappa som lånade ut dig $ 5000. Du funderar på att lämna in ett konkursfall. Du vill se till att din pappa blir betald före alla andra. Så du använder den sista av dina resurser för att betala honom vad du är skyldig honom.
Sex månader senare besöker du en konkursadvokat. Hon kommer att be dig att lista de betalningar du har gjort under de senaste 90 dagarna och de betalningar du har gjort till insiders under föregående år. I så fall skulle din pappa klart kvalificera sig som insider. Betalningen måste meddelas.
Låt oss säga att du har $ 10.000 i icke-existerande tillgångar som förvaltaren kan sälja och använda för att betala fordringsägare. Du har tio fordringsägare, var och en skulle få $ 1000. Klart fick din far mer än han skulle ha fått om du inte betalat honom. Om förvaltaren får tillbaka 5 000 dollar från din far och lägger den till poolen av tillgångar som kan distribueras, kommer varje borgenär då att få $ 1500, inklusive din far.
Är det rättvist? Ja. Måste din far tycka om det? Nej. Det är ett svårt begrepp för vissa fordringsägare att fathom, särskilt de som inte är inblandade i handeln.
Det betyder inte att du är avskärmad från att betala din pappa. Trots att resten av skulden du är skyldig till är juridiskt avladdad, finns det inget i konkurslagarna som förbjuder dig att betala honom efter att konkursfallet är slut.
Preferenser och Säker eller Prioriterad Skuld
Förvaltarens undvikande makt används mindre ofta mot säkerställd och prioriterad skuld. Säker skuld har en särskild ställning på grund av avtalet mellan borgenären och låntagaren att en tillgång hos låntagaren kan säljas för att betala skulden. Om förvaltaren undviker en preferens betald på en säkerställd skuld skulle betalningen ersättas av gäldenärens övriga egendom. Så det skulle vara en tvätt.
Prioriterade skulder har också en särskild ställning eftersom kongressen har bestämt att vissa skulder av politiska skäl ska betalas före allmänna osäkra fordringar. De vanligaste prioritetsskulden är underhåll, barnbidrag och senaste skatter. Eventuella pengar som en förvaltare samlar kommer att gå först för att betala eventuella prioriterade skulder. Därför är det inte ovanligt för förvaltaren att undvika betalningar till generella osäkrade fordringsägare och att de pengarna betalas ut helt för att gå i pension med prioritetsskulden. Å andra sidan skulle eventuella betalningar på prioriterade skulder som förvaltaren skulle kunna undvika bara återlämnas till de prioriterade fordringsägarna.
Undantag från regeln
Varje regel har sina undantag och förvaltarens befogenhet att undvika förmånliga överföringar är inte annorlunda. Här är tre av de vanligaste.
Samtidig utbyte : När du betalar för ett köp du gör samtidigt är det ingen preferens. Inställningar måste vara för skulder som redan existerade före överföringstransaktionen.
Ordinarie kurs : När du är verksam i "vanlig affärsverksamhet". Om du till exempel har ett företag och betalar vanligtvis fakturor 30 dagar efter det att varan har levererats, gör du dina betalningar i normal affärsverksamhet, och de är inte överföringar.
Nytt värde : Om du betalar någon för en skuld du redan är skyldig, men borgenären ger dig nytt värde, var betalningen inte förmånlig. Ett exempel på nytt värde skulle vara en leverantörsleverans till dig efter att du betalat en enastående faktura.